Независимая гарантия по 223-ФЗ, чем отличается от гарантии по 44-ФЗ

Поставщик привык к государственным закупкам: заказал гарантию в банке из перечня, проверил запись в реестре, приложил к заявке. Переходит к закупкам госкомпаний и обнаруживает, что здесь всё иначе — и перечня нет, и формы свои, и гарантию могут не принять по основанию, о котором он не подозревал. 

Однако это лишь часть картины. В 223-ФЗ есть важное исключение: для конкурентных закупок в электронной форме среди субъектов малого и среднего предпринимательства (МСП) действуют специальные правила, которые приближают регулирование гарантий к 44-ФЗ.

Ключевое отличие

В 44-ФЗ независимая гарантия жёстко зарегулирована статьёй 45: круг гарантов определён Правительством, действуют типовые формы, а каждая гарантия попадает в единый реестр независимых гарантий. Заказчик проверяет её по реестру и не вправе требовать гарантию конкретного банка. 

В 223-ФЗ такого единого каркаса нет — но только для «обычных» закупок. Здесь требования к гаранту, форме и содержанию гарантии заказчик устанавливает сам в положении о закупке. Единый обязательный реестр и типовая форма для таких закупок не предусмотрены. Про механику гарантии в госзакупках есть отдельный материал про независимую гарантию по 44-ФЗ.

Исключение — закупки среди МСП. С 1 апреля 2023 года информация о независимой гарантии, обеспечивающей заявку на участие в конкурентной закупке среди МСП, должна быть включена в реестр независимых гарантий, предусмотренный ч. 8 ст. 45 Закона 44-ФЗ. Для таких закупок действует типовая форма гарантии, утверждённая Постановлением Правительства РФ от 09.08.2022 № 1397, а гарант должен соответствовать требованиям ч. 1 ст. 45 Закона 44-ФЗ.

Параметр	44-ФЗ	223-ФЗ (обычные закупки)	223-ФЗ (закупки среди МСП)
Круг гарантов	Определён Правительством	Устанавливает заказчик в положении	По перечню Правительства (как в 44-ФЗ)
Форма гарантии	Типовая, утверждена Правительством	Определяет заказчик, часто своя форма	Типовая (Постановление № 1397)
Единый реестр	Обязателен, проверка по реестру	Не предусмотрен	Обязателен (реестр по ч. 8 ст. 45 44-ФЗ)
Требование конкретного банка	Запрещено	Возможно, если закреплено в положении	Запрещено
Обязательные условия гарантии	Установлены ст. 45 44-ФЗ	Определяет заказчик	Установлены ч. 14.1 ст. 3.4 223-ФЗ

Свобода заказчика в «обычных» закупках работает в обе стороны. С одной стороны, он может сузить круг гарантов до нескольких банков. С другой — вправе допустить гарантии от организаций, которые в госзакупках не принимаются. Но в закупках среди МСП такой свободы нет: здесь действуют императивные требования закона. 

Обязательные требования к гарантии в закупках среди МСП

Если закупка проводится среди МСП, независимая гарантия должна соответствовать ч. 14.1 ст. 3.4 Закона 223-ФЗ. В частности: 

• гарант должен соответствовать требованиям ч. 1 ст. 45 Закона 44-ФЗ; гарантия не может быть отозвана выдавшим её гарантом; 
• гарантия должна содержать условие об обязанности гаранта уплатить заказчику денежную сумму не позднее 10 рабочих дней со дня получения требования; 
• гарантия должна содержать перечень документов, представляемых заказчиком гаранту одновременно с требованием об уплате; 
• срок действия гарантии не может составлять менее одного месяца с даты окончания срока подачи заявок. 

Несоответствие этим требованиям — основание для отказа в принятии гарантии заказчиком.

Почему гарантию не принимают

Отказы в этом сегменте случаются чаще, чем в государственных закупках, и почти всегда по одной причине: формулировки гарантии не совпадают с требованиями положения и документации. Типичные расхождения такие.

• Срок действия короче требуемого хотя бы на день.
• Условия выплаты: заказчик требует безусловную гарантию по первому требованию, а банк выдал с перечнем документов.
• Гарант не из списка, установленного положением о закупке.
• Отсутствие обязательных пунктов из формы заказчика, например условия о бесспорном списании.

Для закупок среди МСП добавляются:

• Отсутствие гарантии в реестре независимых гарантий — самостоятельное основание для отказа.
• Несоответствие типовой форме, утверждённой Постановлением № 1397.
• Несоответствие гаранта требованиям ч. 1 ст. 45 Закона 44-ФЗ.

Как снизить риск

1. Определите режим закупки. Проверьте, проводится ли закупка среди МСП (по ст. 3.4 Закона 223-ФЗ) или в «обычном» порядке. От этого зависят требования к гарантии.
2. Найти в документации и положении раздел о требованиях к обеспечению и выписать их отдельно.
3. Передать банку не общий шаблон, а точные требования заказчика, включая формулировки. Для закупок среди МСП используйте типовую форму по Постановлению № 1397.
4. Если в документации есть форма гарантии, выпускать строго по ней.
5. По возможности согласовать проект гарантии с заказчиком до выпуска.
6. Заложить время: выпуск гарантии по нестандартной форме занимает дольше обычного. Для закупок среди МСП форма типовая, но проверка соответствия гаранта перечню и внесение записи в реестр также требуют времени.

Последний пункт недооценивают. Банк, привыкший к типовым формам государственных закупок, на индивидуальную форму заказчика по 223-ФЗ тратит больше времени, а срок подачи заявки при этом не двигается. В закупках среди МСП сроки могут быть сопоставимы с 44-ФЗ, но добавляется этап внесения записи в реестр — его тоже нужно учитывать.

Комментарий эксперта Валерий Данченко, руководитель проекта ЛидГен Главная ловушка при переходе из 44-ФЗ в 223-ФЗ — привычка. Поставщик заказывает гарантию так же, как для госзакупки, а у заказчика своя форма с пунктом, которого в типовой нет, и гарантию не принимают. Единого реестра здесь тоже нет, проверять будут сам документ. Но если закупка среди МСП — реестр как раз обязателен, и форма типовая, так что сначала определите режим. Правило простое: выписать требования из положения и документации дословно и отдать банку именно их, а не общую заявку. И закладывайте лишние дни на выпуск — по нестандартной форме банки работают медленнее.

ЛидГен вытаскивает из документации требования к обеспечению заявки и договора с привязкой к документу, пункту и странице. Разбор занимает в среднем 90 секунд, поэтому свериться с условиями можно до обращения в банк. Проверить 3 тендера через ЛидГен бесплатно. Подробнее — про анализ тендерной документации.

Частые вопросы

Есть ли реестр независимых гарантий для 223-ФЗ?

Единого обязательного реестра независимых гарантий, аналогичного реестру по 44-ФЗ, для закупок по 223-ФЗ не предусмотрено. Заказчик проверяет сам документ на соответствие требованиям своего положения о закупке и документации процедуры.

Может ли заказчик по 223-ФЗ требовать гарантию конкретного банка?

Да, если такое требование закреплено в его положении о закупке. В отличие от 44-ФЗ, где навязывать конкретного гаранта запрещено, по 223-ФЗ круг гарантов заказчик определяет самостоятельно, вплоть до перечня конкретных банков.

Почему заказчик может не принять гарантию по 223-ФЗ?

Чаще всего из-за расхождения формулировок с требованиями положения и документации: недостаточный срок действия, условия выплаты вместо безусловной гарантии по первому требованию, гарант вне установленного списка, отсутствие обязательных пунктов формы заказчика.