Жалоба на закупку по 223-ФЗ: основания, сроки и отличия от 44-ФЗ

Поставщик привык, что на нарушения в закупке можно пожаловаться в антимонопольный орган. По 44-ФЗ это работает почти всегда. По 223-ФЗ перечень оснований закрытый, и жалоба не по списку просто не будет рассмотрена по существу.

По какому порядку рассматривают

Жалобы на закупки по 223-ФЗ рассматриваются в порядке статьи 18.1 закона о защите конкуренции № 135-ФЗ. Сам 223-ФЗ задает при этом перечень оснований — часть 10 статьи 3. Перечень исчерпывающий, и Верховный Суд подтверждал, что по иным основаниям ускоренное рассмотрение не проводится.

На что можно жаловаться

Перечень оснований из части 10 статьи 3 223-ФЗ:

• Неразмещение в ЕИС положения о закупке, изменений к нему, информации о закупке или нарушение сроков размещения.
• Предъявление к участникам требований о представлении документов, не предусмотренных документацией.
• Осуществление закупки в отсутствие утвержденного и размещенного в ЕИС положения о закупке.
• Неразмещение или размещение в ЕИС недостоверной информации о годовом объеме закупки у субъектов МСП.

Общая логика такая: по 223-ФЗ обжалуется отступление заказчика от собственных правил, а не спор о том, насколько эти правила удобны участнику. Про то, как устроены сами правила, есть материал про особенности 223-ФЗ.

Сроки

Действие	Срок
Жалоба на документацию и извещение	До окончания срока подачи заявок
Жалоба после подведения итогов	10 дней со дня публикации итогового протокола
Если договор не заключен или закупка не состоялась	До трех месяцев
Решение о принятии жалобы к рассмотрению или возврате	3 рабочих дня
Рассмотрение жалобы по существу	7 рабочих дней, с возможностью продления еще на 7

Срок рассмотрения — 7 рабочих дней со дня поступления жалобы, продление допускается однократно на тот же срок при необходимости получения дополнительной информации. Пропущенный срок означает возврат жалобы, и дальше остается только суд.

Кто вправе жаловаться

До окончания срока подачи заявок на положения документации, извещения и порядок подачи заявок вправе пожаловаться любое заинтересованное лицо, а не только тот, кто уже подал заявку. Лицо должно обосновать возможность нарушения своих прав и законных интересов. После окончания подачи право остается только у участников, подавших заявки. 

Практический вывод: если требования в документации закрывают вам вход в закупку, жаловаться нужно до дедлайна подачи, не дожидаясь итогов.

Приостановка договора

На время рассмотрения жалобы заключение договора приостанавливается. Заказчик не вправе заключать договор до рассмотрения жалобы по существу, а срок заключения продлевается на срок рассмотрения жалобы. Это защищает участника от ситуации, когда заказчик успевает подписать договор, пока жалоба еще в работе.

Можно ли оспорить само положение о закупке

Долгое время считалось, что положение о закупке неприкосновенно, раз заказчик пишет его сам. Верховный Суд занял более гибкую позицию: если положение изначально настроено на обход конкуренции, оспорить его можно. Это открывает поставщикам путь для споров с заказчиками, которые прописывают правила под конкретного исполнителя.

Чем отличается от 44-ФЗ

Три отличия, которые надо держать в голове:

1. Основания жалобы ограничены закрытым перечнем (ч. 10 ст. 3 223-ФЗ), тогда как по 44-ФЗ круг шире. 
2. Порядок рассмотрения идет по статье 18.1 закона о защите конкуренции, а не по статьям 105–106 44-ФЗ, которым посвящен отдельный материал про обжалование в ФАС. 
3. Срок рассмотрения по 223-ФЗ длиннее: 7 рабочих дней с возможностью продления еще на 7.

Комментарий эксперта Валерий Данченко, руководитель проекта ЛидГен По 223-ФЗ поставщики жалуются заметно реже, чем по 44-ФЗ, и обычно из-за одного заблуждения: раз заказчик пишет правила сам, спорить бесполезно. Спорить можно, но только по закрытому перечню из части 10 статьи 3 223-ФЗ — например, если заказчик нарушил собственное положение или правила закупок у малого бизнеса. И следите за развилкой по срокам: пока идет прием заявок, пожаловаться на документацию может любое заинтересованное лицо, а после дедлайна это право есть только у тех, кто заявку подал. Многие узнают об этом уже после итогов, когда сделать ничего нельзя. На время жалобы договор приостановят, но рассмотрят её за 7 рабочих дней с возможным продлением — поэтому решение нужно принимать быстро, а не после недельных консультаций с юристами.

ЛидГен разбирает документацию по 223-ФЗ так же, как по 44-ФЗ: раскладывает требования, риски и условия договора по пяти вкладкам с привязкой к документу, пункту и странице. Проверить 3 тендера через ЛидГен бесплатно. Подробнее — про анализ тендерной документации.

Частые вопросы

По каким основаниям можно пожаловаться на закупку по 223-ФЗ?

Перечень исчерпывающий и установлен частью 10 статьи 3 223-ФЗ: проведение закупки не по положению, неразмещение положения в ЕИС, предъявление требований, не предусмотренных документацией, нарушение порядка оценки заявок и несоблюдение требований к закупкам у субъектов МСП. По иным основаниям жалобу по существу не рассматривают.

В какой срок рассматривают жалобу по 223-ФЗ?

Семь рабочих дней со дня поступления, срок может быть однократно продлен еще на семь рабочих дней. Решение о принятии жалобы к рассмотрению или ее возврате принимается в течение трех рабочих дней. На время рассмотрения заключение договора приостанавливается.

Кто может подать жалобу по 223-ФЗ?

До окончания срока подачи заявок пожаловаться на положения документации, извещения и порядок подачи заявок вправе любое лицо (часть 2 статьи 18.1 закона № 135-ФЗ). После окончания срока подачи это право остается только у участников, которые подали заявки.